Решение Марийского УФАС России от 19.10.2011 г № Б/Н

По признакам нарушения статьи 8 закона «О рекламе»

Резолютивная часть решения объявлена 11 октября 2011 года
Решение изготовлено в полном объеме 19 октября 2011 года
Комиссия Марийского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии – заместитель руководителя - начальник отдела И.;
член Комиссии – начальник отдела аналитической работы и контроля хозяйствующих субъектов А.;
член Комиссии – специалист - эксперт отдела аналитической работы и контроля хозяйствующих субъектов В.,
рассмотрев дело № 03-18/82 по признакам нарушения статьи 8 Федерального закона от 13 марта 2006 № 38-ФЗ "О рекламе" (далее – Закон о рекламе), выразившееся в размещении на 27 странице в ежемесячном рекламно-информационном журнале "Мой город" № 3 за март 2011 года рекламной информации дистанционного способа продажи пиццы, салатов, суши, ролл и иной продукции пиццерии "Мари Пицца" с указанием условий доставки
в присутствии лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе: ИП ХХХХХХ – издателя журнала "Мой город".
в присутствии представителя заинтересованного лица : ИП ХХХХХХХХ – ХХХХХХХХХ, действующего на основании доверенности № 12-01/234210.
Установила:
В ходе проведения мониторинга рекламы, размещенной в ежемесячном рекламно-информационном журнале "Мой город" № 3 за март 2011 года (далее – Журнал), специалистами Марийского УФАС России обнаружена реклама, содержащая признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
Так, на 27 странице Журнала в рубрике "Доставка" размещена рекламная информация дистанционного способа продажи пиццерией "Мари Пицца" с указанием условий доставки пиццы, салатов, суши, ролл и иной продукции.
Результат мониторинга зафиксирован актом по результатам проведения мониторинга от 31 марта 2011 года.
Определением от 16 сентября 2011 года было возбуждено дело по признакам нарушения статьи 8 Федерального закона "О рекламе" № 03-18/83 в отношении ИП ХХХХХХХХ (пиццерия "Мари Пицца").
Из письменных объяснений издателя журнала "Мой город" - ИП ХХХХХХХХХХХХ (вх. 2845 от № 12.05.2011 г.) следует, что ИП ХХХХХХХХХХХ является рекламодателем, заявка производилась в виде предоставления текстовой информации под диктовку менеджерам журнала. Макет рекламы разрабатывался дизайнером журнала путем внесения представленного рекламодателями текста и графических объектов. Данный макет был утвержден главным редактором. Согласование макета происходило по электронной почте.
Электронная переписка по поводу согласования макета между рекламодателем и рекламопроизводителем не сохранилась.
Из письменных объяснений ИП ХХХХХХХХ (вх. № 3562 от 16.06.2011 г.) следует, что рекламодателем является ИП ХХХХХХХХХХ.
Рекламодателем при подаче заявки на изготовление и размещение рекламы были предоставлены данные и листовка с указанием ассортимента, цен, реквизитов ИП ХХХХХ.
ИП ХХХХХХХХХ на заседании Комиссии Марийского УФАС России, поддержал доводы, изложенные в письменном объяснении (вх. 2845 от № 12.05.2011 г.).
Представитель ИП ХХХХХХХХХ на заседании Комиссии Марийского УФАС России, поддержал доводы, изложенные в письменном объяснении (вх. № 3562 от 16.06.2011 г.).
Заслушав объяснения лиц участвующих в деле и изучив представленные документы и материалы, Комиссия Марийского УФАС России установила следующее.
Антимонопольным органом установлено и подтверждается материалами дела, что указанная информация размещалась в Журнале, на основании договора заключенного между ИП ХХХХХХХХХ и ИП ХХХХХХХХХ № 38/2011 от 06.03.2011 года.
Согласно свидетельству о регистрации средства массовой информации от 29.11.2010 г. № ПИ № ТУ 12-0074 учредителем журнала "Мой город. Будь в курсе!" является ООО "Империя Праздника", издателем является ИП ХХХХХХХ
В силу статьи 18 Закона Российской Федерации от 27.12.1991 г. № 2124-1 "О средствах массовой информации учредитель утверждает устав редакции и (или) заключает договор с редакцией средства массовой информации.
На основании п.1.1 договора от 30.11.2011 г., заключенного между ООО "Империя праздника" (учредитель) и ИП ХХХХХХХХХ (издатель), учредитель передает издателю права на продукцию средства массовой информации, в том числе осуществлять производство и выпуск Журнала "Мой город".
Согласно п. 1.3 Устава редакции журнала "Мой город. Будь в курсе!", редакция не является юридическим лицом, самостоятельным хозяйствующим субъектом. Редакция осуществляет хозяйственную деятельность как структурное подразделение ИП ХХХХХХХХХХХ.
На основании ст.21 Закона № 2124-1 издатель осуществляет свои права и несет обязанность на основе данного Закона, Федерального закона "О порядке освещения деятельности органов государственной власти в государственных средствах массовой информации", законодательства об издательском деле, предприятиях и предпринимательской деятельности.
В соответствии с п.1.6 Устава редакции журнала "Мой город. Будь в курсе!", по обязательствам, возникшим в результате деятельности Редакции, Издатель несет ответственность всем принадлежащим им имуществом.
На основании пункта 1 статьи 3 Закона о рекламе, реклама – информация, распространённая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределённому кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Согласно пункту 2 статьи 3 Закона о рекламе, объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Информация, размещенная в Журнале является рекламой:
- распространяется посредством размещения в средствах массовой информации – Журнале;
- направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования (пиццерия "Мари Пицца", продукции реализуемой ИП ХХХХХХХ);
- направлена на формирование и поддержание интереса к объекту рекламирования и его продвижения на рынке;
- адресована неопределенному кругу лиц. Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.
Согласно пункту 2 статьи 497 Гражданского кодекса Российской Федерации договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора (дистанционный способ продажи товара).
В силу пункта 3 статьи 497 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, договор розничной купли-продажи товара по образцам или договор розничной купли-продажи, заключенный дистанционным способом продажи товара, считается исполненным с момента доставки товара в место, указанное в таком договоре, а если место передачи товара таким договором не определено, с момента доставки товара по месту жительства покупателя-гражданина или месту нахождения покупателя - юридического лица.
Порядок продажи товаров дистанционным способом регулируется Правилами продажи товаров дистанционным способом, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.09.2007 N 612 (далее - Правила).
Согласно пункту 20 Правил договор считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара, или с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар.
Антимонопольным органом установлено, что доставку заказа осуществляет ИП ХХХХХХХХ Покупатель оформляет заявку по телефону, указанному в рекламе 708-808, сотрудник ИП ХХХХХХХХХ пробивает чек, покупатель оплачивает товар по чеку, после представитель продавца передает товар, который был выбран покупателем в Журнале. При этом покупатель не имеет возможности ознакомиться с товаром либо образцом товара при заключении такого договора, поскольку распространенная обществом реклама не содержит указаний, где покупатель может ознакомиться с товаром (дистанционный способ продажи товара).
Таким образом, в момент доставки товара покупателю договор уже был заключен, следовательно, указанная в рекламе информация относится к дистанционным способом продажи товаров.
Согласно статье 8 Закона о рекламе в рекламе товаров при дистанционном способе их продажи должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.
В рассматриваемой рекламе отсутствуют сведения о продавце таких товаров: фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.
В соответствии с частью 11 статьи 5 Закона о рекламе при производстве, распространении и размещении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации.
Согласно пункту 4 статьи 3 Закона о рекламе ненадлежащая реклама – это реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
Таким образом, реклама ИП ХХХХХХХХ, размещенная ИП ХХХХХХХХ в Журнале является ненадлежащей.
В соответствии со статьей 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение статьи 8 Закона о рекламе несёт рекламодатель, рекламораспространитель и рекламопроизводитель в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.
Согласно статье 3 Закона о рекламе рекламодатель – это изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо; рекламопроизводитель – лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму; рекламораспространитель – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Договор № 38/2011 от 06.03.2011 года, приходной кассовый ордер от 01.03.2011 г. подтверждают факт того, что ИП ХХХХХХХХХ определила объект рекламирования.
Таким образом, ИП ХХХХХХХХХХ является рекламодателем.
Антимонопольным органом также установлено, что ИП ХХХХ разрабатывал макет рекламы на основании данных представленных ИП ХХХХХ листовки и данных, используемых для составления договора на размещение рекламы и рекламно-информационных материалов, в которых были указаны сведения о фамилии, имени, отчестве, основном государственном регистрационном номере записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, согласование макета рекламы происходило в устной форме.
Оценив вышеизложенные обстоятельства, Антимонопольный орган приходит к выводу, что при размещении в Журнале рекламной информации ИП ХХХХХХХХХХ не указал сведения о фамилии, имени, отчестве, основном государственном регистрационном номере записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя ИП ХХХХХХХХХ.
Следовательно, нарушение требований статьи 8 Закона о рекламе произошло по вине рекламораспространителя, рекламопроизводителя ИП ХХХХХХХХХ.
На момент рассмотрения дела, доказательств прекращения нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, ИП ХХХХХХХХХХХ представлено не было.
Согласно пункту 1 части 2 статьи 33 Закона о рекламе антимонопольный орган вправе выдавать рекламодателям, рекламопроизводителям, рекламораспространителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона о рекламе и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу ИП ХХХХХХХ, размещенную на 27 странице в ежемесячном рекламно-информационном журнале "Мой город" № 3 за март 2011 года рекламной информации дистанционного способа продажи пиццы, салатов, суши, ролл и иной продукции пиццерии "Мари Пицца" ролл с указанием условий доставки, ввиду нарушения требований статьи 8 Закона о рекламе.
2.Выдать ИП ХХХХХХХХ предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Марийского УФАС России для возбуждения дел об административном правонарушении в соответствии с частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
И.
Члены Комиссии
А.
В.