Решение Марийского УФАС России от 05.10.2011 г № Б/Н

О нарушении части 6 статьи 5 Закона о рекламе

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Марий Эл по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
…;
рассмотрев дело № 03-18/78 в отношении ИП Е. по признакам нарушения ч. 6 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 года № 38-ФЗ "О рекламе" (далее – Закон о рекламе), выразившегося в размещении на информационно-рекламной магистральной установке (билборде) рекламной информации (баннера) агентства "ГеоПринт" с изображением стоящей на коленях девушки в нижнем белье и надписью следующего содержания: "Звони. И она сделает тебе классный ми…", слово "классный" исправлено на слово "классную", а слово "ми…" наполовину заклеено словом "рекламу";
в присутствии:
- лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе - индивидуального предпринимателя Е. (ХХХХХХХ);
- представителя заинтересованного лица – ЗАО "Пульс-Радио" (ХХХХХ), действующей на основании доверенности
Установила:
В ходе проведения 04 мая 2011 года мониторинга наружной рекламы, распространяемой на территории города Йошкар-Олы, специалистами отдела аналитической работы и контроля хозяйствующих субъектов Марийского УФАС России была выявлена реклама, содержащая признаки нарушения Закона о рекламе.
На билборде, расположенном по улице Воинов-Интернационалистов в направлении от ул. Кирова к ул. Эшкинина, размещена реклама с изображением на темном фоне стоящей на коленях девушки в непристойном виде с текстом следующего содержания:

Баннер Пленка Бумага Широкоформатная печать Звони! ую И она сделает тебе классный мирекламу Ул. Водопроводная, 23 тел: 262-155

Результаты мониторинга зафиксированы актом по результатам проведения мониторинга от 04 мая 2011 года.
Согласно письменным объяснениям ИП Е. заказчиком указанной рекламной информации является сам Е., макет рекламы разрабатывался физическим лицом по его просьбе. Реклама "Звони! И она сделает тебе…" согласно договору об оказании услуг №ХХ от ХХ.ХХ.2011 года, заключенному с ЗАО "Пульс-Радио", должна была быть размещена по ул. Воинов-Интернационалистов в направлении от ул. Кирова к ул. Эшкинина (место напротив остановки "Центральный микрорайон") в период с 12.03.2011 года по 11.04.2011 года. По неизвестным для ИП Е. причинам реклама размещалась приблизительно до середины мая 2011 года, при этом период размещения с 11 апреля 2011 года по середину мая 2011 года оплачен не был.
ИП Е. на заседании Комиссии Марийского УФАС России поддержал доводы, изложенные в письменном объяснении от 23 сентября 2011 года и пояснил, что, по его мнению, образ девушки на баннере не является непристойным, как минимум 60% тела девушки прикрыто одеждой. Объектом рекламирования являются услуги по широкоформатной полноцветной печати, которые оказывает ИП Е. Рекламодателем и рекламопроизводителем вышеуказанной рекламы является ИП Е., рекламораспространителем ЗАО "Пульс-Радио". В настоящее время реклама не распространяется. Кроме того, ИП Е. пояснил, что электронные эскизы вышеупомянутой рекламы удалены, в связи с чем не могут быть представлены на заседание Комиссии.
Согласно письменным объяснениям ЗАО "Пульс-Радио" №ХХ от ХХ.ХХ.2011 года и №ХХ от ХХ.ХХ.2011 года эскиз рекламной информации ИП Е. для согласования предоставлен не был. Соответствующие рекламные материалы, предназначенные для поклейки на билборде, были предоставлены ИП Е. после заключения договора об оказании услуг №ХХ от ХХ.ХХ.2011 года.
Рассмотрев материалы дела, изучив содержание рекламы, представленные документы и объяснения Комиссия Марийского УФАС России установила следующее.
В соответствии со статьей 3 Закона о рекламе реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; при этом объектом рекламирования является товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама; а товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
В письме Федеральной антимонопольной службы России № АЦ/4624 от 05 апреля 2007 года разъяснено, что под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о некоем лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.
Вышеуказанная информация ИП Е., размещенная на информационно-рекламной магистральной установке на территории г. Йошкар-Олы, является рекламной, так как соответствует вышеизложенным критериям рекламной информации: адресована неопределенному кругу лиц (потенциальным потребителям рекламы), направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования (к предоставляемым ИП Е. услугам), а также формирует и поддерживает интерес к рекламируемому объекту и продвигает его на рынке.
Согласно части 6 статьи 5 Закона о рекламе в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений.
В соответствии с толковым словарем русского языка С.И. Ожегова непристойный - неприличный, бесстыдный; неприличный – не соответствующий, противоречащий правилам приличия; бесстыдный – лишенный чувства стыда, противоречащий общественной морали, непристойный. Неприличная форма – нарушение правил поведения, принятых обществом в целом или отдельной социальной группой в данной ситуации. Приличие же представляет собой правило поведения, пристойность, а приличный – значит соответствующий приличиям, пристойный, подобающий, уместный. Понятие неприличности является родственным и сходным по значению непристойному. Непристойный образ (внешний вид, облик) – это образ, способный вызвать у потребителя рекламы ощущение своей неуместности и недопустимости, то есть несоответствия данной обстановке, ситуации.
Существующие общепринятые нормы общественного поведения и общения должны лежать в основе любых рекламных сообщений.
В рекламе ИП Е. использовано словесное выражение, относящееся к ненормативной лексике, узнаваемое потребителями рекламы без каких-либо специальных познаний.
Кроме того, в рассматриваемой рекламе использован образ девушки в нижнем белье и чулках, который в совокупности с иными элементами зрительного восприятия рекламы (указанное в тексте рекламы словесное выражение, поза девушки, размер изображения девушки относительно прочего изображения, степень ее обнаженности и расположение не рекламном баннере) привлекает внимание потребителей не к объекту рекламирования (услуги широкоформатной печати), а собственно к изображению полуобнаженной девушки.
Использованный в рекламе образ девушки и словесное выражение оскорбляют её достоинство, так как в соответствии с общепринятыми морали российского общества появление в таком виде в общественном месте и употребление ненормативной лексики, в том числе и в месте распространения данной рекламы, является неприличным и оскорбительным для общества. Вопросы поведения – это личное дело каждого человека и рекламодатель не должен навязывать окружающим свое мировоззрение.
Учитывая, что наружная реклама ИП Е. размещена на рекламной конструкции, расположенной в непосредственной близости к автомагистрали города, по которой осуществляется интенсивное движение пассажирского транспорта, где реклама доступна для всех без исключения категорий граждан, в том числе и несовершеннолетнего возраста, вышеназванная реклама для некоторых категорий граждан в силу религиозных, философских и иных убеждений может являться оскорбительной.
Согласно статье 29 Конституции Российской Федерации российское государство гарантирует защиту личных неимущественных прав граждан, в том числе умаление общепризнанных норм морали, нравственности в обществе.
При демонстрации спорной рекламы у потребителя отсутствует право выбора и ограничения её восприятия, в отличии от рекламы, распространяемых в печатных СМИ и на телевидении. Кроме того, спорное рекламное изображение содержит минимальные сведения о характеристиках, качестве либо иных потребительских свойствах рекламируемой услуги; внимание потребителей рекламы к услуге формируется не описанием ее свойств и качества, а изображением полуобнаженной девушки без какой-либо привязки данного образа к объекту рекламирования, что противоречит требованиям Закона о рекламе.
Согласно пункту 4 статьи 3 Закона о рекламе ненадлежащая реклама – это реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
В соответствии с частью 11 статьи 5 Закона о рекламе при производстве, распространении и размещении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации.
Исходя из вышеизложенного, антимонопольный орган приходит к выводу, что рекламная информация "Звони! И она сделает тебе …", размещенная ИП Е. на билборде по улице Воинов-Интернационалистов в направлении от ул. Кирова к ул. Эшкинина, нарушает требования части 6 статьи 5 Закона о рекламе и является ненадлежащей рекламой.
Согласно пунктам 5- 7 статьи 3 Закона о рекламе рекламодатель – это изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо; рекламопроизводитель – лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму; рекламораспространитель – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Антимонопольный орган, исследовав материалы дела, приходит к выводу, что ИП Е. является источником рекламной информации для производства, размещения и последующего распространения рекламы.
Договор №ХХ об оказании услуг от ХХ.ХХ.2011 года, заключенный между ИП Е. (Заказчиком) и ЗАО "Пульс-Радио" (Исполнитель) подтверждают указанный факт.
Актом № ХХ от ХХ.ХХ.2011 года, счетом №ХХ от ХХ.ХХ.2011 года и счетом-фактурой №ХХ от ХХ.ХХ.2011 года подтверждается акт оказания рекламораспростронителем – ЗАО "Пульс-Радио" услуг по размещению рекламы, а также факт оплаты таких услуг.
Таким образом, ИП Е. является рекламодателем, рекламопроизводителем ненадлежащей рекламной информации и несет ответственность за нарушение части 6 статьи 5 Закона о рекламе.
Антимонопольным органом установлено, что на момент рассмотрения дела, нарушение ИП Е. законодательства Российской Федерации о рекламе прекращено, рекламный баннер с ненадлежащей рекламной информацией демонтирован в связи с истечением срока размещения рекламы по договору №8-ПР об оказании услуг от 11.03.2011 года.
Ответственность в виде штрафных санкций за нарушение законодательства о рекламе предусматривается статьей 14.3 КоАП РФ.
Согласно статье 12 Закона о рекламе рекламные материалы или их копии, в том числе все вносимые в них изменения, а также договоры на производство, размещение и распространение рекламы должны храниться в течение года со дня последнего распространения рекламы или со дня окончания сроков действия таких договоров, кроме документов, в отношении которых законодательством Российской Федерации установлено иное.
Антимонопольным органом установлено, что ИП Е. нарушены положения статьи 12 Закона о рекламе в части сроков хранения рекламных материалов, а именно рекламного постера, его эскиза (макета).
Ответственность в виде штрафных санкций за нарушение статьи 12 Закона о рекламе предусмотрена статьей 19.31 КоАП РФ.
Руководствуясь пунктами 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона о рекламе и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу ИП Е. размещенную на билборде по ул. Воинов-Интернационалистов в направлении от ул. Кирова к ул. Эшкинина (место напротив остановки "Центральный микрорайон") с изображением стоящей на коленях девушки в нижнем белье и надписью следующего содержания: "Звони. И она сделает тебе классный ми…", при этом слово "классный" исправлено на слово "классную", а слово "ми…" наполовину заклеено словом "рекламу".
2.Предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе не выдавать в связи с добровольным устранением нарушения.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Марийского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении в отношении ИП Е. по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
4.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Марийского УФАС России для возбуждения дел об административном правонарушении в отношении ИП Е. по статье 19.31 КоАП РФ.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Резолютивная часть решения объявлена 29 сентября 2011 года. Текст решения в полном объеме изготовлен 4 октября 2011 года, что в соответствии с пунктом 43 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, считается датой принятия решения.