Решение Марийского УФАС России от 27.04.2010 г № Б/Н

В отношении ОАО «Мариэнергосбыт»

В соответствии с частью 2 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» резолютивная часть решения объявлена на заседании Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Марий Эл (далее – Марийское УФАС России) 13.04.2010, решение в полном объеме изготовлено 27.04.2010.
Комиссия Марийского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
председателя Комиссии Зубарева В.В. – и.о. руководителя управления,
членов Комиссии Кукановой О.А. – начальника отдела аналитической работы и контроля хозяйствующих субъектов, Корниловой А.Г. – специалиста-эксперта отдела аналитической работы и контроля хозяйствующих субъектов, Пегашевой В.С. – специалиста-эксперта отдела аналитической работы и контроля хозяйствующих субъектов, Садовиной О.А. – специалиста-эксперта отдела аналитической работы и контроля хозяйствующих субъектов,
рассмотрев дело № 03-47/18 о признаках нарушения ОАО «Мариэнергосбыт» (юридический адрес: 424003, Республика Марий Эл, г. Йошкар-Ола, ул. Й. Кырля, 21) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) в части нарушения установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования
Установила:
Заявитель: Общество с ограниченной ответственностью «Марикоммунэнерго» (далее – ООО «Марикоммунэнерго», заявитель, потребитель).
ООО «Марикоммунэнерго» (ОГРН 1071215009425, ИНН 1215126037, КПП 121501001, адрес: 424003, Республика Марий Эл, Йошкар-Ола, ул. Зарубина, д. 53) действует на основании Устава, утвержденного в новой редакции протоколом общего собрания учредителей от 04.09.2009. Свидетельство о государственной регистрации юридического лица от 09.11.2007 серия 12 № 000970264 выдано Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Йошкар-Оле.
Согласно пунктам 1.1 и 2.2 Устава ООО «Марикоммунэнерго» создано в целях удовлетворения общественных потребностей в результате его деятельности и получения прибыли от его предпринимательской деятельности.
Предметом деятельности общества являются:
- производство, передача, распределение и реализация населению и другим группам потребителей электрической и тепловой энергии;
- покупка, преобразование, распределение и реализация тепловой и электрической энергии, в том числе из собственной выработки;
- эксплуатация паровых и водогрейных котлов;
- иные виды деятельности в соответствии с Уставом.
Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 16.06.2009 основным видом деятельности ООО «Марикоммунэнерго» является производство, передача и распределение пара и горячей воды (тепловой энергии) – код ОКВЭД 40.30.
Ответчик по делу: Открытое акционерное общество «Мариэнергосбыт» (далее – ОАО «Мариэнергосбыт», гарантирующий поставщик, ответчик).
ОАО «Мариэнергосбыт» (ОГРН 1051200000015, ИНН 1215099739, юридический адрес: 424019, Республика Марий Эл, г. Йошкар-Ола, ул. Й. Кырли, 21) действует на основании Устава, утвержденного решением годового Общего собранием акционеров ОАО «Мариэнергосбыт» (протокол от 22.05.2008 № 7). Свидетельство о государственной регистрации юридического лица от 01.01.2005 серия 12 № 000476434 выдано Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Йошкар-Оле. ОАО «Мариэнергосбыт» является юридическим лицом, коммерческой организацией (п. 2.2 Устава). ОАО «Мариэнергосбыт» создано в результате реорганизации ОАО «Мариэнерго» в форме выделения (протокол внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Мариэнерго» от 06.04.2004).
Основной целью деятельности ОАО «Мариэнергосбыт» является получение прибыли. Основными видами деятельности являются покупка электрической энергии на оптовом и розничных рынках электрической энергии (мощности), реализация (продажа) электрической энергии на оптовом и розничных рынках электрической энергии (мощности) потребителям (в том числе гражданам), оказание услуг третьим лицам, в том числе по сбору платежей за отпускаемые товары и оказываемые услуги, предоставление коммунальных услуг населению, выполнение функций гарантирующего поставщика на основании решений уполномоченных органов (пункты 3.1, 3.2 Устава).
В соответствии с постановлением РСТ РМЭ от 03.10.2006 № 74 (в ред. постановлений от 27.10.2006 N 77, от 20.12.2007 N 96) ОАО «Мариэнергосбыт» выполняет функции гарантирующего поставщика на территории Республики Марий Эл. Границы зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО «Мариэнергосбыт» определены постановлением РСТ РМЭ от 12.03.2007 № 36 (в ред. постановления от 20.12.2007 № 96).
Заинтересованное лицо: Открытое акционерное общество «Энергия» (далее – ОАО «Энергия», сетевая организация, заинтересованное лицо).
ОАО «Энергия» (ОГРН 1041200432932, ИНН 1215098823, КПП 121501001, адрес: 424003, Республика Марий Эл, Йошкар-Ола, ул. Зарубина, д. 51) действует на основании Устава, утвержденного распоряжением Министерства государственного имущества Республики Марий Эл от 27.10.2004 № 292.
Согласно пунктам 1, 5 и 6 статьи 3 Устава ОАО «Энергия» является юридическим лицом. Учредителем общества выступает от имени Республики Марий Эл Министерство государственного имущества Республики Марий Эл. Общество является правопреемником государственного унитарного предприятия Республики Марий Эл «Энергия».
ОАО «Энергия» является коммерческой организацией, целью деятельности которой является получение прибыли путем осуществления собственной предпринимательской деятельности (пункт 1 статьи 7 Устава).
В соответствии с пунктом 3 статьи 7 Устава основными видами деятельности ОАО «Энергия» являются:
- производство, передача, распределение и реализация населению и другим группам потребителей электрической и тепловой энергии;
- покупка, преобразование, распределение и реализация тепловой и электрической энергии, в том числе из собственной выработки;
- эксплуатация паровых и водогрейных котлов;
- иные виды деятельности в соответствии с Уставом.
Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 06.07.2009 основным видом деятельности ОАО «Энергия» является передача электроэнергии – код ОКВЭД 40.10.2.
В Марийское УФАС России поступило заявление от 16.11.2009 № 1340 ООО «Марикоммунэнерго» на действия ОАО «Мариэнергосбыт», выразившееся в злоупотреблении доминирующим положением на розничном рынке электроэнергии.
Согласно заявлению, ООО «Марикоммунэнерго» является потребителем электрической энергии ОАО «Мариэнергосбыт», используемой на нужды, связанные с выработкой тепловой энергии, поставляемой всем группам потребителей.
В соответствии с Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530 (далее – Правила № 530), потребители электрической энергии (за исключением населения и других потребителей, приравненных к указанной категории) должны оплачивать потребленную электроэнергию не только по регулируемым ценам, но и по нерегулируемым. Объем поставок электрической энергии по регулируемым ценам должен определяться в соответствии с Правилами определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденными приказом ФСТ России от 21.08.2007 № 166-э/1 (далее – Правила № 166-э/1). Остальной объем электроэнергии приобретается по нерегулируемым ценам.
Пунктом 6 Правил № 166-э/1 установлено, что стоимость электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком по регулируемым ценам покупателям на розничных рынках, кроме населения, определяется как произведение тарифа, установленного органом исполнительной власти субъекта РФ в области государственного регулирования тарифов для соответствующей группы потребителей (для потребителей, рассчитывающихся по двухставочному тарифу, - тарифной ставки за электрическую энергию), и объема электрической энергии, определяемого с учетом коэффициента распределения электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком на розничном рынке по регулируемым ценам (бета; далее – коэффициент b).
У гарантирующего поставщика ОАО «Мариэнергосбыт» и сетевой организации ОАО «Энергия» имелись неурегулированные разногласия по показателям объема потребления электроэнергии населением и объема электрической энергии в целях компенсации потерь, участвующим в расчете коэффициента b.
Решением Арбитражного суда Республики Марий Эл от 05.06.2009 по делу № А38-537/2009 ОАО «Мариэнергосбыт» отказано во взыскании с ОАО «Энергия» электрической энергии в целях компенсации потерь. Арбитражный суд признал правильным и достоверным расчет потерь, произведенный ОАО «Энергия», подтвердив тем самым факт использования гарантирующим поставщиком недостоверных данных при расчете коэффициента b. Постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2009 и Постановлением арбитражного суда кассационной инстанции от 22.12.2009 указанное решение оставлено без изменения.
На заседании Комиссии представители заявителя подтвердили позицию, изложенную в заявлении.
ООО «Марикоммунэнерго» заявлены требования о выдаче ОАО «Мариэнергосбыт» предписания о недопущении использования гарантирующим поставщиком в расчетах коэффициента b сведений, не подтвержденных сетевыми организациями.
В письме от 12.04.2010 № 1417 и на заседании Комиссии ОАО «Мариэнергосбыт» по сути заявления пояснило следующее.
Между ОАО «Мариэнергосбыт» и ООО «Марикоммунэнерго» заключен договор энергоснабжения № 800 от 01.01.2008, по которому ОАО «Мариэнергосбыт» продает, а ООО «Марикоммунэнерго» покупает электрическую энергию в точках поставки, согласованных сторонами в Приложении № 2 к данному договору. Пунктами 3.1., 4.2., 4.3., 4.5 договора энергоснабжения предусмотрено, что часть электроэнергии продается по регулируемым тарифам, а часть по нерегулируемым ценам, в порядке, установленном действующим законодательством. Регулируемый тариф, применяемый при расчетах с ООО «Марикоммунэнерго» утвержден соответствующими постановлениями РСТ РМЭ, нерегулируемая цена, рассчитана и опубликована ОАО «Мариэнергосбыт» в соответствии с пунктом 109 Правил № 530, согласно которому электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам) в соответствии с пунктом 106 Правил № 530, оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках.
Во исполнение Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила № 861) и Правил № 530 между ОАО «Мариэнергосбыт» и ОАО «Энергия» заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2007 № 02/07, в котором определен порядок оплаты гарантирующим поставщиком (ОАО «Мариэнергосбыт») услуг сетевой компании (ОАО «Энергия») по передаче электрической энергии, а также порядок оплаты данной сетевой организацией гарантирующему поставщику стоимости потерь, приобретаемых им в целях компенсации потерь в сетях сетевой организации.
Согласно договору от 01.01.2007 № 02/07 под потерями электрической энергии понимается разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребляемой энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной другим сетевым организациям. В соответствии с пунктом 2.2. данного договора ОАО «Мариэнергосбыт» обязуется приобретать на оптовом рынке по заявке ОАО «Энергия» электрическую энергию, а ОАО «Энергия» обязуется оплачивать стоимость приобретенных потерь. Во исполнение договора № 02/07 от 01.01.2009 ОАО «Мариэнергосбыт» ежемесячно направлял в адрес ОАО «Энергия» акты приемки-передачи электрической энергии, приобретаемой для компенсации потерь. Руководствуясь пунктом 7.4. вышеуказанного договора на оказание услуг по передаче энергии сетевой компанией ОАО «Энергия» подписывались акты приемки-передачи электроэнергии в неоспариваемой части и оплачивалась электроэнергия, приобретаемая для компенсации потерь в неоспариваемой части.
Протоколом совместного совещания ОАО «Мариэнергосбыт» и ОАО «Энергия» от 09.10.2007, а также заявлением ООО «Марикоммунэнерго» в адрес Марийского УФАС России подтверждается, что разногласия по объему переданной энергии и объему потерь сформировались за счет различного подхода ОАО «Мариэнергосбыт» и ОАО «Энергия» к определению количества электроэнергии, потребленной населением. Урегулирование вопроса оспариваемой части потерь осуществляется сторонами в рабочем порядке, в том числе путем переговоров и в судебном порядке.
Со стороны ОАО «Мариэнергосбыт» неоднократно направлялись претензии к расчету объема оказанных услуг по передаче энергии, в том числе в 2007 и 2008 годах сторонами не были согласованы регламенты определения объемов переданной электроэнергии и объемов потерь, являющиеся неотъемлемой частью договора на оказание услуг по передаче электрической энергии. У ОАО «Мариэнергосбыт» имеются претензии по объему переданной энергии по следующим позициям: несвоевременное представление объемов переданной энергии, данные по показаниям приборов учета не подтверждены потребителями, показания предоставляются не по всем потребителям, объемы переданной энергии по разным административным районам республики предоставляются по разной форме, что не позволяет проверить величину переданной энергии, рассчитанной ОАО «Энергия».
Стороны неоднократно проводили совместные совещания по урегулированию разногласий, в результате которых выявлено, что расхождения по объему полезного отпуска энергии поставленной юридическим лицам являются минимальными и основная масса разногласий сосредоточена в объеме энергии, поставленной в многоквартирные дома и населению, проживающему в частных домах. Разногласия по многоквартирным домам связаны с тем, что в связи с отставанием на территории РМЭ темпов реформирования жилищно-коммунального хозяйства, жилищные управляющие компании в республике начали создаваться только в 2008 году, при этом в их уставах не было предусмотрено оказание жилищно-коммунальной услуги «электроснабжение», и лишь 10.06.2009 Распоряжением Правительства РМЭ № 313-р жилищным управляющим компаниям вменена обязанность по приведению взаимоотношений с ОАО «Мариэнергосбыт» в соответствии с Жилищным кодексом и Правилами № 530. До создания полноценных жилищных управляющих компаний расчеты со всем населением должны были производиться в соответствии с Правилами № 530 – по факту оплаты. Однако, учитывая низкий уровень платежеспособности населения, а также необходимость урегулирования разногласий с сетевой компанией ОАО «Энергия» ОАО «Мариэнергосбыт» производит расчеты с населением по выписанным счетам в рамках разработанного программного комплекса. Показания приборов учета для выписки счетов предоставляются потребителями, либо сетевой компанией ОАО «Энергия», при условии своевременного их предоставления. Разногласия по количеству энергии, поставленной в частные одноквартирные дома сложились потому, что сетевая компания ежемесячно не предоставляет показания по всем потребителям, а норматив потребления энергии в Республике Марий Эл до настоящего времени не установлен.
В соответствии с Правилами № 166-э/1 количество электроэнергии, поставляемое потребителям по регулируемой цене (коэффициент b), определяется по установленной формуле. При расчете коэффициента b используется величина потерь в сетях и величина полезного отпуска населению. Поскольку потери электрической энергии подписывались сторонами с разногласиями, при расчете объема поставки энергии по регулируемым тарифам ОАО «Мариэнергосбыт» использованы значения полезного отпуска и потерь в редакции ОАО «Мариэнергосбыт». Следует отметить, что в формуле расчета коэффициента b значение полезного отпуска энергии населению находится в числителе со знаком «минус», а значение потерь – в знаменателе со знаком «плюс». Учитывая необходимость соблюдения баланса, предусмотренного пунктом 50 Правил № 861, электрическая энергия, поступившая в сеть, распределяется только на две составляющие – полезный отпуск потребителям и потери, иных источников расходования электроэнергии не существует. Поскольку значение потерь в редакции ОАО «Энергия» всегда меньше, чем в редакции ОАО «Мариэнергосбыт», применение при расчете коэффициента b объемов полезного отпуска населению и потерь в редакции ОАО «Энергия» приводит к снижению величины b, то есть снижению объемов поставки энергии по регулируемым тарифам по всей зоне деятельности ОАО «Мариэнергосбыт» и увеличению объемов поставки энергии по нерегулируемым тарифам, т.е. удорожанию стоимости электрической энергии для всех потребителей.
Заинтересованное лицо ОАО «Энергия» в письме от 05.04.2010 № 237 и на заседании Комиссии Марийского УФАС России пояснило следующее.
ОАО «Энергия» считает, что объем покупки электрической энергии по нерегулируемым ценам ОАО «Мариэнергосбыт» завышен, что подтверждается использованием ответчиком при расчетах коэффициента b сведений, которые находились в разногласиях между ОАО «Энергия» и ОАО «Мариэнергосбыт».
ОАО «Энергия» как сетевая организация в силу пункта 159 Правил № 530 обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенными между ОАО «Энергия» и ОАО «Мариэнергосбыт» представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии. Фактические потери электрической энергии в электрических сетях определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.
Сведения об объемах потребленной электрической энергии ежемесячно передавались в ОАО «Мариэнергосбыт». Разногласий по объемам переданной электрической энергии юридическим лицам нет, следовательно, данные разногласия относятся к объемам потребления населением. Указанные объемы подтверждены ведомостями снятия показаний приборов учета в многоквартирных жилых домах и абонентскими книжками потребителей частного сектора, Претензий по количеству потребленной электрической энергии населением в адрес ОАО «Энергия» от ответчика не поступало.
Однако ОАО «Мариэнергосбыт» в одностороннем порядке занижало объем потребления электроэнергии населением, учитывая факт оплаты населением, а не фактическое потребление электрической энергии. Так как претензий со стороны потребителей, а также ОАО «Мариэнергосбыт» по объемам переданной электрической энергии не поступало, считаем, что разногласия по объему переданной электроэнергии отсутствуют.
Занижение объема потребления электроэнергии населением влияло на стоимость электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком по регулируемым ценам покупателям на розничном рынке, что привело к дополнительным затратам прочих потребителей, включая ООО «Марикоммунэнерго», по оплате за потребленную электрическую энергию по нерегулируемым ценам.
ОАО «Энергия» поддерживает заявление ООО «Марикоммунэнерго» и считает, что ОАО «Мариэнергосбыт» злоупотребляет доминирующим положением на розничном рынке электрической энергии в части нарушения установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.
Заслушав объяснения сторон, исследовав представленные в материалы дела доказательства, оценив их в совокупности и взаимосвязи, Комиссия Марийского УФАС России приняла решение о признании нарушения антимонопольного законодательства со стороны ОАО «Мариэнергосбыт» в части нарушения установленными нормативными актами порядка ценообразования по следующим основаниям.
Между гарантирующим поставщиком ОАО «Мариэнергосбыт» и потребителем электрической энергии ООО «Марикоммунэнерго» в 2008 году действовал договор энергоснабжения № 800 для одноставочных потребителей от 01.01.2008.
В 2008 году расчеты за электрическую энергию производились с ООО «Марикоммунэнерго» по одноставочным тарифам, установленным для соответствующей категории потребителей РСТ РМЭ, и свободным (нерегулируемым) ценам.
Приказом Марийского УФАС России от 30.06.2005 № 46 (с изменениями от 07.12.2007 № 101 и 08.06.2009 № 55) ОАО «Мариэнергосбыт» включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов, по позиции «купля-продажа (поставка) электрической энергии» с долей более 50% в географических границах «административные границы Республики Марий Эл». Такое положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке в соответствии с частью 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции признается доминирующим.
Согласно части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.
Пунктом 106 Правил № 530 установлено, что на розничных рынках на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, электрическая энергия (мощность) поставляется потребителям (обслуживающим их покупателям) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми организациями, к числу покупателей которых относятся граждане-потребители и (или) приравненные к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей (покупателей), в объеме, приобретаемом соответствующими организациями по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом и розничных рынках, а также по свободным (нерегулируемым) ценам в порядке, установленном пунктами 108 - 111 настоящих Правил.
Согласно пункту 108 Правил № 530, поставка электрической энергии (мощности) гражданам-потребителям и приравненным к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группам (категориям) потребителей (покупателей) в объеме всего фактического потребления, а исполнителям коммунальной услуги по электроснабжению – в объемах электрической энергии (мощности), определяемых в соответствии с пунктом 89 Правил, осуществляется по регулируемым ценам (тарифам).
Электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам), оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках (пункт 109 Правил № 530).
Во исполнение постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 разработаны Правила № 166-э/1, устанавливающие порядок определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам).
Пунктом 6 Правил № 166-э/1 установлено, что стоимость электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком по регулируемым ценам покупателям на розничных рынках, кроме населения, определяется как произведение тарифа, установленного органом исполнительной власти субъекта РФ в области государственного регулирования тарифов для соответствующей группы потребителей (для потребителей, рассчитывающихся по двухставочному тарифу, - тарифной ставки за электрическую энергию), и объема электрической энергии, определяемого с учетом коэффициента распределения электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком на розничном рынке по регулируемым ценам (бета; далее – коэффициент b).
Согласно Правилам № 166-э/1, в расчете коэффициента b участвуют показатели объема электрической энергии (мощности), поставленной населению (числитель уменьшается на соответствующую величину), и объема фактических потерь электрической энергии в сетях сетевой организации (знаменатель увеличивается на указанную величину).
В силу пункта 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг, относящегося к публичным договорам.
В 2008 году отношения по передаче электроэнергии ОАО «Мариэнергосбыт» по сетям ОАО «Энергия» регулировались договором № 02/07 оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2007.
Договором установлено, что ОАО «Энергия» обязуется оказывать ОАО «Мариэнергосбыт» услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих ОАО «Энергия», а гарантирующий поставщик обязуется оплачивать услуги сетевой организации в порядке, установленном договором (пункт 2.1 договора № 02/07 от 01.01.2007).
Согласно пункту 2.2 договора № 02/07 от 01.01.2007 ОАО «Мариэнергосбыт» обязуется по заявке ОАО «Энергия» приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно Приложению № 9 к договору (в действительности, согласно пункту 11 договор имеет 8 приложений, при этом приложение № 8 называется «Регламент расчета объемов электроэнергии, приобретаемой Исполнителем (ОАО «Энергия») в целях компенсации потерь электроэнергии, возникающих в принадлежащих ему сетях»), а ОАО «Энергия» обязуется оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего договора.
Вместе с тем на заседании Комиссии Марийского УФАС России установлено, что указанный выше регламент (приложение № 8 к договору № 02/07), а также «Регламент снятия показаний приборов учета и применения расчетных способов при определении объемов переданной электроэнергии» (приложения № 7 к договору) не согласованы сторонами.
Вместе с тем, из представленных в материалы дела материалов следует, что у гарантирующего поставщика и сетевой организации за период октябрь-декабрь 2008 года имелись разногласия в части определения объемов полезного отпуска электрической энергии и потерь электрической энергии в принадлежащих ОАО «Энергия» сетях.
Акты № 00000536 от 31.10.2008, № 00000625 от 28.11.2008, № 00000658 от 31.12.2008 об оказании услуг по передаче электроэнергии (ставка на содержание электросетей, ставка технологического расхода (потерь) электрической энергии) в октябре-декабре 2008 года, ежемесячно направляемые ОАО «Энергия» в ОАО «Мариэнергосбыт» подписывались гарантирующим поставщиком в соответствии с пунктом 7.4 договора № 02/07 в неоспариваемой части.
Акты по электроэнергии в целях компенсации потерь № 00000258 от 31.10.2008, № 00000364 от 30.11.2008, № 00000511 от 31.12.2008, направляемые ОАО «Мариэнергосбыт» в адрес сетевой организации, также подписывались ОАО «Энергия» в неоспариваемой части.
На заседании Комиссии Марийского УФАС России и в представленных в материалы дела документах стороны указали, что в основном разногласия сложились в части определения объема электроэнергии, поставленной населению. Данные разногласия обусловлены, в частности, тем, что сетевая организация ежемесячно подает информацию не по полному перечню потребителей из числа населения, а соглашение по определению объемов потребления оставшейся части между сторонами либо нормативный акт, регулирующий данные правоотношения в отсутствии показаний приборов учета, отсутствуют.
Арбитражным судом Республики Марий Эл рассматривалось дело № А38-537/2009 по иску ОАО «Энергия» о взыскании с ОАО «Мариэнергосбыт» долга за оказанные в октябре-декабре 2008 года услуги по передаче электрической энергии. В ходе судебного разбирательства ОАО «Мариэнергосбыт» предъявило встречный иск о взыскании с ОАО «Энергия» долга по оплате электрической энергии, приобретенной для компенсации потерь в сетях исполнителя.
Решением Арбитражного суда Республики Марий Эл от 05.06.2009 по делу № А38-537/2009 ОАО «Мариэнергосбыт» отказано во взыскании с ОАО «Энергия» электрической энергии в целях компенсации потерь. Арбитражный суд Республики Марий Эл, исследовав доказательства по делу, установил объем услуг по передаче электроэнергии, а также объем потерь электрической энергии в сети ОАО «Энергия» в октябре-декабре 2008 года (признав правильным и достоверным расчет потерь, произведенный ОАО «Энергия»).
Постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2009 и Постановлением арбитражного суда кассационной инстанции от 22.12.2009 указанное решение оставлено без изменения.
Кроме того, согласно Правилам № 166-э/1 (в ред. от 03.07.2008) при расчете коэффициента β используется объем фактических потерь электрической энергии в сетях n-й сетевой организации, приобретающей электрическую энергию у соответствующего ГП (ЭСО, ЭСК), определяемый с использованием данных государственной статистической отчетности по форме 46-ээ (передача), утвержденной Федеральной службой государственной статистики.
Форма № 46-ээ (передача) «Сведения об отпуске (передаче) электроэнергии потребителям распределительными сетевыми организациями», утвержденная постановлением Росстата от 23.03.2007 № 29, представляется юридическими лицами – сетевыми организациями, осуществляющими оказание услуг по передаче и распределению электрической энергии (мощности).
Данные ОАО «Энергия» по потерям электроэнергии по форме № 46-ээ (передача) соответствуют объемам потерь, указанным в решении Арбитражного суда Республики Марий Эл от 05.06.2009 по делу № А38-537/2009.
Вместе с тем, установлено, что при расчете коэффициента β за период октябрь-декабрь 2008 года ОАО «Мариэнергосбыт» использовал собственные дынные по объему потерь.
Учитывая вышеизложенное, Комиссия Марийского УФАС России пришла к выводу о том, что ОАО «Мариэнергосбыт» нарушило установленный нормативными правовыми актами порядок ценообразования при расчете коэффициента β за период октябрь-декабрь 2008 года, использовав недостоверные данные по объему потерь в электрических сетях ОАО «Энергия». Соответственно, расчет коэффициента β и, как следствие, стоимости электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком по регулируемым ценам покупателям на розничных рынках выполнен неправильно.
Вместе с тем, по информации ОАО «Мариэнергосбыт» и ОАО «Энергия» неурегулированным остается объем электроэнергии, потребленный населением, кроме того, с иным сетевыми организациями также имеются неурегулированные разногласия по показателям, участвующим в расчете коэффициента β. Данные разногласия носят гражданско-правовой характер и не подлежат урегулированию в рамках антимонопольного законодательства. В связи с этим Комиссия Марийского УФАС России пришла к выводу о невозможности проведения перерасчета коэффициента β.
В части требований ООО «Марикоммунэнерго» о выдаче ОАО «Мариэнергосбыт» предписания о недопущении использования в расчетах коэффициента b сведений, не подтвержденных сетевыми организациями, Комиссия Марийского УФАС России пришла к выводу, что указанное требование не относится к нарушению установленными нормативными правовыми актами порядка ценообразования, совершенному в октябре-декабре 2008 года и не повлечет устранение данного правонарушения и его последствий.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Марий Эл по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства,
Решила:
1.Признать факт злоупотребления ОАО «Мариэнергосбыт» доминирующим положением в части нарушения установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования при расчете стоимости электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком по регулируемым ценам покупателям на розничных рынках в октябре-декабре 2008 года;
2.В связи с отсутствием оснований для удовлетворения заявленных требований ООО «Марикоммунэнерго» предписание не выдавать.
Председатель комиссии
В.В. Зубарев
Члены Комиссии
О.А. Куканова
А.Г. Корнилова
В.С. Пегашева
О.А. Садовина