Решение Марийского УФАС России от 23.12.2009 г № Б/Н
В отношении МАУ «Редакция газеты «Ведомости Козьмы и Дамиана» и индивидуального предпринимателя.
Резолютивная часть решения объявлена 16 декабря 2009 года.
Полный текст решения изготовлен 23 декабря 2009 года.
Комиссия Марийского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии – заместитель руководителя управления Зубарев В.В.;
член Комиссии - начальник отдела аналитической работы и контроля хозяйствующих субъектов Куканова О.А.;
член Комиссии – специалист - эксперт отдела аналитической работы и контроля хозяйствующих субъектов Жарикова Е.Б,
рассмотрев дело № 03-25/77 по признакам нарушения части 7 статьи 24 Федерального закона от 13 марта 2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) при размещении в газете «Ведомости Козьмы и Дамиана» № 35 (974) от 10 сентября 2009 года рекламы следующего содержания:
«Приглашаем в оздоровительный салон «Нуга Бест»
Оздоровительная кровать-массажер включает в себя:
- массаж мышц спины и вытягивание позвоночника;
- точечный массаж и глубокое прогревание;
- ионизацию;
- рефлексотерапию;
- минерализацию;
- миостимуляцию с противоциллюлитным эффектом.
Телефон для записи 89877039576».,
в присутствии представителя от рекламодателя ИП Смирновой Е.Е. - Актасова Г.В. по доверенности № 12-01/105536 от 03.09.2008 года,
в отсутствие представителя надлежащим образом уведомленного Муниципального автономного учреждения «Редакция газеты «Ведомости Козьмы и Дамиана» муниципального образования «Городской округ «Город Козьмодемьянск» (далее – МАУ «Редакция газеты «ВКиД» г. Козьмодемьянска»).
Установила:
В ходе проведения мониторинга рекламы размещенной в средствах массовой информации 14 сентября 2009 года специалистами Марийского УФАС России обнаружена реклама, содержащая признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
В газете «Ведомости Козьмы и Дамиана» № 35 (974) от 10 сентября 2009 года (далее – Газета) размещена реклама следующего содержания:
«Приглашаем в оздоровительный салон «Нуга Бест»
Оздоровительная кровать-массажер включает в себя:
- массаж мышц спины и вытягивание позвоночника;
- точечный массаж и глубокое прогревание;
- ионизацию;
- рефлексотерапию;
- минерализацию;
- миостимуляцию с противоциллюлитным эффектом.
Телефон для записи 89877039576» (далее – информация «Нуга Бест»).
Акт мониторинга рекламы от 14.09.2009 года.
Информация «Нуга Бест» была размещена в Газете на основании договора на рекламно-информационные услуги № 13 от 03.09.2009 года, заключенного между МАУ «Редакция газеты «ВКиД» г. Козьмодемьянска» и ИП Смирновой Е.Е..
Директор-главный редактор МАУ «Редакция газеты «ВКиД» г. Козьмодемьянска» Давыдов Е.А. не согласился с мнением антимонопольного органа. Подробно позиция Давыдова Е.А. изложена в письменных объяснениях от 02.12.2009 года № 28.
В объяснении по факту размещения рассматриваемой рекламы ИП Смирнова Е.Е. указала, что фактическим рекламодателем не является, поскольку не представляла в редакцию газеты текста объявления, не заключала предварительного договора, не согласовывала макета объявления.
На заседании Комиссии Марийского УФАС России представитель ИП Смирновой Е.Е. пояснил, что в сентябре 2009 года ИП Смирнова Е.Е. открыла салон-магазин «Нуга Бест» по розничной реализации корейского оборудования компании «Нуга Медикал» по адресу: г. Козьмодемьянск, Второй микрорайон, д. 8. В период с 1 по 3 сентября 2009 года с потенциальными сотрудниками были проведены организационные мероприятия, где рассматривались вопросы о методах популяризации магазина, в том числе, о его рекламе и рекламе кирпича. Шаблакова Елена Валентиновна (на тот момент не являвшаяся сотрудником ИП Смирновой Е.Е.), не согласовав свои действия с предпринимателем, проявила инициативу и подала объявление в газету, указав в тексте объявления личный телефон. В тексте поданной рекламы было искажено название магазина и предмет деятельности (салон-магазин «Нуга Бест» не предоставляет медицинские услуги). Предприниматель оказалась перед фактом и позже была вынуждена оплатить размещение рекламы, и подписать договор.
Заслушав объяснения лица участвующего в деле и изучив представленные документы и материалы, Комиссия Марийского УФАС России установила следующее.
Согласно статье 3 Закона о рекламе, реклама – информация, распространённая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределённому кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Таким образом, информация «Нуга Бест», размещенная в Газете, является рекламой.
Согласно статье 3 Закона о рекламе ненадлежащей рекламой является реклама не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации о рекламе.
Согласно части 7 статьи 24 Закона о рекламе реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
Довод директора-главного редактора МАУ «Редакция газеты «ВКиД» г. Козьмодемьянска» Давыдова Е.А. о том, что термины, указанные в рекламе не соответствуют терминам, содержащимся в части 7 статьи 24 Закона о рекламе, не может быть принят во внимание Комиссией Марийского УФАС России по следующим основаниям.
Объектом рекламирования, продвижение на рынке которого, преследует рассматриваемая реклама, является «оздоровительная кровать-массажер «Нуга Бест»».
Массажер-стимулятор термотерапевтический персональный NM-5000 с принадлежностями (производитель Nuga Medikal Co., Ltd, Республика Корея) зарегистрирован в Российской Федерации как изделие медицинской техники, внесен в Государственный реестр изделий медицинского назначения и медицинской техники (регистрационное удостоверение ФС № 2005/266 действительно с 22 февраля 2005 года до 22февраля 2015 года).
Согласно приложению № 2 к регистрационному удостоверению № ФС 2006/272 от 14 сентября 2006 года массажер-стимулятор термотерапевтический персональный NM-5000 имеет следующий перечень противопоказаний к применению:
· Общие противопоказания к физиотерапии.
· Индивидуальная непереносимость процедуры паравертебрального роликового термомассажа с элементами продольной ортотракции.
· Острый болевой синдром. Выраженный болевой синдром, препятствующий принятию исходного положения (лежа на спине) или проведению процедуры.
· Спондилолистез. Нестабильность позвоночно-двигательных сегментов.
· Фиксированный поясничный гиперлордоз. Выраженная сколиотическая деформация позвоночника. Выраженный спондилез и спондилоартроз.
· Состояние после операции дискэктомии с нарушением целостности костных структур позвонка.
· Нарушение кровообращения спинного мозга и конского хвоста. Ангиомальформации внутри позвоночного канала. Множественные или большие гемангиомы тел позвонков.
· Секвестрированная грыжа диска. Рубцово-спаечный эпндурит, арахноидит, в том числе послеоперационный. Блок ликворопроводящих путей.
· Выраженный остеопороз позвоночника (генерализованный или локальный).
· Клинико-томографические признаки компрессии спинного мозга и конского хвоста.
· Миома матки.
· Киста яичника.
· Эндометриоз.
· Хронический сальпингоофорит в стадии обострения.
· Аденома простаты.
Кроме того, согласно Отраслевому классификатору «Простые медицинские услуги» ОК ПМУ 91500.09.0001-2001, утвержденному Приказом Минздрава РФ от 10.04.2001 года №113, массаж относится к простой медицинской услуге (код 21).
Таким образом, при размещении рекламы «Нуга Бест» рекламодателю, рекламопроизводителю и рекламораспространителю необходимо учитывать требования закона, предъявляемые к рекламе медицинских услуг и медицинской техники.
Согласно части 7 статьи 5 Закона о рекламе не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Поскольку реклама «Нуга Бест» направлена на формирование у потребителей желания ею воспользоваться, то существенной является не только информация, привлекательная для потребителя, но и информация, способная обмануть ожидания, сформированные у потребителей такой рекламой.
Отсутствие в рекламе информации об имеющихся противопоказаниях к применению оздоровительной кровати-массажера «Нуга Бест», представляет потенциальную угрозу здоровью потребителям рекламы. Тем самым, потребители рекламы, имеющие намерение воспользоваться рекламируемым предложением, вводятся в заблуждение.
Исходя из вышеизложенного, антимонопольный орган считает, что реклама «Нуга Бест», размещенная в Газете, нарушает требования части 7 статьи 24, а так же части 7 статьи 5 Закона о рекламе.
Согласно пункту 4 статьи 3 Закона о рекламе ненадлежащая реклама – это реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
Таким образом, реклама «Нуга Бест» является ненадлежащей.
В соответствии со статьей 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение:
- части 7 статьи 24 Закона о рекламе несёт рекламодатель, рекламораспространиетель и рекламопроизводитель в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине;
- части 7 статьи 5 Закона о рекламе несёт рекламодатель и рекламопроизводитель в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.
Согласно статье 3 Закона о рекламе: рекламодатель – это изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо; рекламопроизводитель – лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму; рекламораспространитель – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
МАУ «Редакция газеты «ВКиД» г. Козьмодемьянска», получив от Шаблаковой Е.В. заявку на размещение рекламы, изготовило и разместило рекламу в Газете. Таким образом, МАУ «Редакция газеты «ВКиД» г. Козьмодемьянска» является рекламораспространителем.
Антимонопольным органом установлено, что Шаблакова Е.В., на тот момент не являвшаяся сотрудником ИП Смирновой Е.Е. (ученический договор на профессиональное обучение с лицом, ищущим работу от 15.09.2009 год), не согласовав свои действия с предпринимателем, самостоятельно подала заявку на размещение рекламы в Газете. Согласно актам выполненных работ № 70 от 14.09.2009 года и № 78 от 25.09.2009 года рассматриваемая реклама была размещена в №№ 34, 35, 36, 37 газеты «Ведомости Козьмы и Дамиана». Первое размещение рекламы состоялось 03 сентября 2009 года (№ 34 (973) от 03 сентября 2009 года). Оплата услуг по размещению рекламы и подписание договора на оказание рекламно-информационных услуг были произведены ИП Смирновой Е.Е. по факту размещения рекламы 04.09.2009 года. Указанные обстоятельства подтверждаются объяснительной Шаблаковой Е.В. от 12.12.2009 года, договором на рекламно-информационные услуги № 13 от 03 сентября 2009года, платежным поручением № 47 от 04.09.2009 года. Следовательно, рекламодателем является ИП Смирнова Е.Е..
На момент рассмотрения дела, доказательств прекращения нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе не представлено.
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона о рекламе и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу, размещенную в газете «Ведомости Козьмы и Дамиана» № 35 (974) от 10 сентября 2009 года рекламы следующего содержания:
«Приглашаем в оздоровительный салон «Нуга Бест»
Оздоровительная кровать-массажер включает в себя:
- массаж мышц спины и вытягивание позвоночника;
- точечный массаж и глубокое прогревание;
- ионизацию;
- рефлексотерапию;
- минерализацию;
- миостимуляцию с противоциллюлитным эффектом.
Телефон для записи 89877039576»,
поскольку в ней нарушены требования части 7 статьи 24 и части 7 статьи 5 Закона о рекламе.
2.Выдать предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе ИП Смирновой Е.Е. и МАУ «Редакция газеты «ВКиД» г. Козьмодемьянска».
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
В.В.Зубарев
Члены Комиссии
О.А. Куканова
Е.Б. Жарикова